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黑白合同如何結(jié)算
發(fā)布時間：
2010-04-29
黑白合同如何結(jié)算
【編者按】
黑白合同是工程建設(shè)領(lǐng)域常見問題之一，而在施工過程中發(fā)生糾紛后，處于弱勢地位的承包方通常會錯誤地認為，只要存在黑白合同，就應(yīng)以雙方在建設(shè)主管部門備案的白合同為準進行結(jié)算。但在司法實踐中，當實際履行的合同與中標備案合同不一致時，但中標備案合同被認定為無效的，則以雙方實際履行的合同（黑合同）作為工程結(jié)算的依據(jù)。相信，下面的一個真實案例，會給大家?guī)硪恍┯幸娴膯⑹尽?/span>
【案情簡介】
作為投標人的日照公司在訟爭工程正式招標之前與招標人君泰公司就投標價格等招標實質(zhì)性內(nèi)容進行談判，并簽訂了標前合同（黑合同）。隨后，雙方又通過正式的招投標程序，簽訂了備案合同（白合同）。備案合同無論是合同價款、計價方式、支付節(jié)點等均優(yōu)于標前合同。但雙方實際履行的是標前合同。
嗣后，雙方發(fā)生爭議，日建公司起訴君泰公司要求按照備案合同結(jié)算工程款等。
山東省高級人民法院二審判決按照標前合同（黑合同）進行結(jié)算。日建公司不服二審判決，向最高人民法院申請再審稱：涉案工程簽訂的兩份合同是法律規(guī)定的“黑白合同”，二審判決未認定兩合同是“黑白合同”，背離了《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《建設(shè)工程司法解釋》）第二十一條的規(guī)定，沒有以中標備案合同結(jié)算，而以無效的“黑合同”結(jié)算，從而導(dǎo)致適用法律錯誤。
【法院觀點】
最高人民法院（再審法院）認為：訟爭工程屬于必須進行招標的工程。本案中作為投標人的日照公司在訟爭工程正式招標之前和招標人君泰公司就投標價格等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判，并簽訂了標前合同，違反了《中華人民共和國招標投標法》第五十五條之規(guī)定，日照公司的中標應(yīng)認定無效，依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第一條之規(guī)定，中標無效的，備案的中標合同亦應(yīng)認定無效。綜上，二審判決認定訟爭中標合同為無效合同并無不妥。
《建設(shè)工程司法解釋》第二十一條適用的前提是備案的中標合同為有效合同，而如前所述，中標合同應(yīng)認定無效，故本案不能適用該條的規(guī)定，中標合同不能作為工程價款的結(jié)算依據(jù)。從實際履行情況看，日照公司和君泰公司均是按照標前合同的約定結(jié)算工程進度款，也即雙方實際履行的合同為標前合同，而非中標合同，故二審判決依據(jù)標前合同結(jié)算工程價款并無不妥。綜上，日建公司關(guān)于二審判決未依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第二十一條的規(guī)定以備案的中標合同進行結(jié)算屬于適用法律錯誤等申請理由不能成立。
（上述案例內(nèi)容摘自中華人民共和國最高人民法院（2013）民申字第572號民事裁定書）
【律師評析】
黑白合同是建設(shè)工程領(lǐng)域常見的問題，黑白合同究竟如何結(jié)算？很多人會錯誤地認為，只要存在黑白合同問題，就應(yīng)按照白合同結(jié)算。而最高人民法院的上述再審判決，可以很清晰地看出最高人民法院對此的觀點是：“《建設(shè)工程司法解釋》第二十一條‘當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)’適用的前提是備案的中標合同為有效合同，如果中標合同無效，則應(yīng)按照實際履行的合同結(jié)算”。
浙江省高院民一庭在2012年4月5日發(fā)布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第十六條對此也有明確規(guī)定：“當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，不論該中標合同是否經(jīng)過備案登記，均應(yīng)當按照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條的規(guī)定，以中標合同作為工程價款的結(jié)算依據(jù)。當事人違法進行招投標，當事人又另行訂立建設(shè)工程施工合同的，不論中標合同是否經(jīng)過備案登記，兩份合同均為無效；應(yīng)當按照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條的規(guī)定，將符合雙方當事人的真實意思，并在施工中具體履行的那份合同，作為工程價款的結(jié)算依據(jù)?！?/span>
目前，法院普遍接受最高人民法院的上述觀點，即在出現(xiàn)黑白合同問題時，首先判斷白合同是否有效，如白合同被認定為無效，則應(yīng)以實際履行的合同作為結(jié)算依據(jù)。（中倫律師事務(wù)所合伙人周月萍團隊撰稿，法務(wù)部供稿）
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